Контакты
Подписка
МЕНЮ
Контакты
Подписка

Вопросы обработки ПДн третьих лиц на примере "контактных" лиц заемщика: уроки практики

Вопросы обработки ПДн третьих лиц на примере "контактных" лиц заемщика: уроки практики

В рубрику "Право и нормативы" | К списку рубрик  |  К списку авторов  |  К списку публикаций

Вопросы обработки ПДн третьих лиц на примере "контактных" лиц заемщика: уроки практики

Настоящая статья посвящена вопросам обработки ПДн третьих лиц, в отношении которых у оператора отсутствует правовое основание обработки, но существует необходимость, диктуемая выстроенными бизнес-процессами. Рассматриваются возможные подходы к решению данной задачи с учетом практики.
Алексей Чирков
Советник по правовым вопросам, Российский микрофинансовый центр

В настоящее время многие операторы ПДн в ходе осуществления своей деятельности сталкиваются с необходимостью обработки персональных данных третьих лиц, с которыми у оператора отсутствуют какие-либо отношения и чьи данные получены без их согласия от третьих лиц. Строго говоря, в большинстве таких случаев ни одно из оснований, указанных в ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 ФЗ № 152 "О персональных данных" (далее – ФЗ № 152), не является применимым, однако практика заставляет рассматривать возможные способы их законной обработки. В качестве примера практической ситуации возникновения такой потребности рассмотрим следующий пример.


Заемщик-гражданин обращается в банк или иную финансовую организацию1 с заявлением о предоставлении потребительского кредита. Наличие в таком заявлении телефонов и иных контактных данных родственников, друзей, родителей заемщика повышает (в случае возникновения просрочки) вероятность успешного взыскания долга, по разным оценкам, на 20–40%. Таким образом, в описанной ситуации возникает необходимость обработки ПДн так называемых "контактных" лиц (далее – ситуация), однако правомерность такой обработки неочевидна. Практика выработала, как минимум, три способа2 юридического оформления обработки в приведенной ситуации, которые будут рассмотрены далее.

Суть проблемы

В описанном выше примере ПДн субъекта получаются без его согласия от третьего лица. При этом в соответствии с ч. 1 ст. 6 ФЗ № 152 перечень случаев, когда ПДн могут законно обрабатываться без согласия лица, которому они принадлежат, исчерпывающе определен. И описанная ситуация в этот перечень не попадает. Во-вторых, в соответствии со ст. 18 ФЗ № 152 в случае, когда ПДн получены не от субъекта, которому они принадлежат, оператор обязан уведомить субъекта о факте обработки его ПДн и сообщить ему определенный перечень информации, что создает еще одну сложность. К тому же вполне очевидно, что реализация такой обязанности оператором в ряде случаев может повлечь законное требование субъекта о прекращении обработки его ПДн. Это создает юридические сложности в описанной выше ситуации. На практике появилось как минимум три варианта соблюдения норм ФЗ № 152 при обработке ПДн "контактных" лиц – без их согласия и уведомления.

Данные не персональные

Смысл первого варианта состоит в том, чтобы доказать, что обрабатываемые данные не являются персональными. Это представляется возможным в следующих случаях. Во-первых, объем собираемой информации должен ограничиваться контактным номером телефона и именем. В случае, если о "контактном" лице запрашивается и степень родства заемщику, и паспортные данные, и другая дополнительная информация, такой вариант вряд ли применим. Во-вторых, требуется корректное оформление анкеты. Например, исходя из правоприменительной практики, строчка в анкете "предпочитаемое обращение или псевдоним" с точки зрения отношения данных к персональным выглядит значительно лучше, нежели классическое "ФИО", поскольку предполагает возможность различного заполнения – от имени до социального статуса. В этом случае вероятность признания имени ПДн крайне низка. В-третьих, необходимо подготовить соответствующую аргументацию по вопросу неотнесения к ПДн номера телефона контактного лица. В теории номер телефон может быть классифицирован как обезличенные персональные данные, так как установить принадлежность совокупности цифр конкретному лицу возможно только при доступе к базе оператора связи. Юридически для финансовых организаций это невозможно. В судебной практике в подобных ситуациях номер телефона, как правило, не признается ПДн, поскольку расценивается не относящимся к конкретному лицу3. Таким образом, одним из вариантов обработки информации о "контактных" лицах должника является сбор данных в объеме, достаточном для взаимодействия с контактным лицом, но недостаточным для признания их персональными.

Данные заемщика, а не контактного лица

Этот вариант может быть реализован путем запроса у заемщика, к примеру, большего числа номеров, чем имеет "обычный" заемщик. К примеру, вместо привычных граф анкеты-заявления о предоставлении потребительского кредита (займа) (далее – заявление) "домашний" и "мобильный телефон" можно использовать четыре или пять обязательных для заполнения граф "номер телефона". Вероятно, 2 или 3 номера в таком заявлении будут принадлежать не самому заемщику, а третьим лицам. Однако юридически при наличии в заявлении фразы вроде "достоверность указанных сведений, а также их принадлежность лично мне подтверждаю" финансовая организация вправе законно обрабатывать все указанные данные, в том числе и номера телефонов. Помимо согласия в самом заявлении это право базируется и на принципе добросовестности, закрепленном в ГК РФ: финансовая организация вправе добросовестно полагаться на достоверность сообщаемых заемщиком сведений.

Финансовая организация как обработчик

В данном случае в подписываемом заявлении содержится поручение заемщика, который в роли оператора4 поручает финансовой организации обрабатывать ПДн субъекта (контактного лица) "в целях доведения информации о просроченной задолженности оператора до субъекта персональных данных" определенными в заявлении способами. Данная схема при корректном юридическом оформлении имеет ряд преимуществ перед двумя предыдущими: о контактном (или любом третьем лице) могут быть сообщены любые ПДн; финансовая организация, выступая применительно к ПДн контактного лица "лицом, осуществляющим обработку персональных данных по поручению оператора", не несет никакой ответственности перед самим контактным лицом, которое может обращаться с жалобами в уполномоченный орган. Ответственность за нарушения при обработке ПДн у финансовой организации в этом случае есть только перед заемщиком-оператором ПДн контактного лица. Перед самим же "контактным" лицом за все нарушения, в том числе возможно допущенные финансовой организацией, будет отвечать заемщик.


Получая таким образом ПДн, финансовая организации освобождается от обязанности предоставления информации, предусмотренной ч. 3 ст. 18 ФЗ № 152 для ситуаций, когда информация получена не от самого субъекта.

Таким образом, данная схема позволяет обрабатывать ПДн третьего лица, не получая непосредственно от него согласия.

Итог

Это основные встречающиеся на практике решения по обработке ПДн "контактных" лиц. Возможно, не все из них полностью соответствуют духу законодательства о защите персональных данных, однако ни одно из них, по имеющимся данным, не повлекло привлечения к ответственности, равно как и не вызывало вопросов прокуратуры и Роскомнадзора при проведении проверок в финансовых организациях.

В случае, если указанные данные не принадлежат заемщику, то для их удаления финансовая организация вправе потребовать личного визита третьего лица, которому принадлежат эти данные, в свой офис для предоставления документов, подтверждающих принадлежность указанных телефонов этому третьему лицу (например, абонентского договора), а не указавшему их заемщику. Данная позиция в настоящее время поддерживается как минимум двумя территориальными управлениями Роскомнадзора. Данный способ (его весьма сложно назвать некой схемой адаптации к требования законодательства) достаточно активно используется на практике; ответственность в такой ситуации может понести лишь сам заемщик, указывающий чужие ПДн.

Однако вне зависимости от того, каким образом были получены данные заемщика, представляется крайне важным проверять их достоверность, причем проверять в момент получения, а не тогда, когда возникает необходимость их использования. Несоблюдение именно этого требования часто становится причиной обращений субъектов ПДн к операторам и уполномоченному органу.

Очевидно, ничто изложенное в настоящей статье не означает одобрения или тем более прямой рекомендации по использованию описанных схем. Однако, как представляется, в определенных случаях подобный анализ практики может быть полезен при выработке собственных юридических решений подобных ситуаций. Решений, основанных на букве закона и соответствующих его духу.

___________________________________________
1С 01.07.2014 предоставлять займы заемщикам-потребителям (то есть осуществлять профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов) могут исключительно следующие финансовые организации: кредитные (в том числе банки) и микрофинансовые организации, ломбарды,кредитные кооперативы.
2 В настоящей статье не рассматривается вариант, при котором заемщик действует как представитель контактного лица на основании доверенности. Во-первых, такой вариант прямо вытекает из закона, во-вторых, он вряд ли возможен в большинстве типичных сделок профессионального кредитора,поскольку оригинал доверенности с подписью контактного лица большинство заемщиков представить не могут.
3 См., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 28.01.2014 по делу № 33-5461.
4 Оператором, в соответствии с ФЗ № 152, признается государственный муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и/или осуществляющие обработку ПДн, а также определяющие цели их обработки, состав и действия (операции), совершаемые с ними. Таким образом, юридических препятствий, вопреки мнению отдельных экспертов, для признания физического лица оператором ПДн не существует.
Комментарий эксперта
Любовь
Шорина

Консультант практики аудита и консалтинга компании “Астерос Информационная безопасность"

Обеспечение правомерности обработки ПДн, полученных не от субъекта персональных данных, действительно является одним из наиболее сложных моментов применения ФЗ № 152, поскольку в большинстве случаев требует наличия согласия и уведомления субъектов на обработку их персональных данных (ст. 6 и 18 ФЗ № 152 соответственно), а также обязательного подтверждения лицом, которое предоставляет оператору персональные данные субъекта, наличия у него правовых оснований для их обработки (ст. 9 ФЗ № 152).

Такое количество не вполне согласованных между собой требований зачастую вызывает массу вопросов и сложностей в попытке спроецировать их на конкретную ситуацию. Причем проблемы возникают даже в том случае, когда персональные данные предоставляются юридическим лицом, например кадровым агентством. Однако если в заключенном между компаниями договоре можно прописать соответствующие обязанности сторон в части соблюдения требований ФЗ № 152, то ситуация несколько упрощается.

Рассмотренные автором статьи варианты соблюдения требований ФЗ № 152 на практике при обработке персональных данных "контактных" лиц представляют несомненный интерес и еще раз подчеркивают несовершенство данного закона, так как для его выполнения операторам приходится изобретать столь изощренные и неоднозначные схемы. С практической точки зрения наиболее удобен последний из рассмотренных вариантов. При этом необходимо уточнить, что для корректного оформления поручения обработки персональных данных "контактных" лиц до предоставления заполненной анкеты финансовой организации заемщик должен заключить с ней договор, прописав в нем условия поручения и обязанности финансовой организации в соответствии с ч. 3 ст. 6 ФЗ № 152.

И в завершение хочется отметить, что тщательный анализ процессов обработки и исключение сбора избыточных ПДн позволит в дальнейшем избежать многих проблем. Тем более что данный принцип озвучен в самом ФЗ № 152. Так, например, в анкете кандидата на трудоустройство лучше запрашивать не ФИО, должность и контактные данные рекомендателя кандидата, а название и контактный телефон компании, в которой ранее работал специалист.

Опубликовано: Журнал "Information Security/ Информационная безопасность" #5, 2014

Приобрести этот номер или подписаться

Статьи про теме